近日，四川宜賓一采耳店被認(rèn)定非法行醫(yī)遭罰22萬，引發(fā)關(guān)注。采耳店店主發(fā)聲：已認(rèn)識到錯誤，希望“首犯不罰”。

3月31日，四川省宜賓市翠屏區(qū)衛(wèi)生健康局發(fā)布情況通報：針對網(wǎng)友關(guān)注的“宜賓市運康堂健康管理中心未取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證擅自執(zhí)業(yè)被處罰”一案，宜賓市翠屏區(qū)衛(wèi)生健康局已向區(qū)人民法院撤回強(qiáng)制執(zhí)行申請。同時，宜賓市翠屏區(qū)衛(wèi)生健康局已對該案啟動內(nèi)部復(fù)查，下一步，將根據(jù)復(fù)查情況作出妥善處理。

開耳部護(hù)理店收入2000元被罰22萬元

當(dāng)?shù)匦l(wèi)健局：屬診療活動非普通采耳

2023年3月，李女士通過加盟的方式在宜賓市翠屏區(qū)開了一家耳部護(hù)理店，主做采耳和耳部理療。“加盟時告知我主要業(yè)務(wù)是理療、疏通經(jīng)絡(luò)、采耳。”

李女士提供的營業(yè)執(zhí)照顯示，門店的經(jīng)營范圍包含健康咨詢服務(wù)(不含診療服務(wù))、中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)(非醫(yī)療)，此外還有第一類和第二類醫(yī)療器械銷售等。但開業(yè)不到半個月，李女士便因擅自開展診療活動而被責(zé)令停止執(zhí)業(yè)活動。“我將液體滴入耳朵是為給顧客體驗;使用內(nèi)窺鏡是為掏耳朵;云刀是采耳工具。”

此后，宜賓市翠屏區(qū)衛(wèi)生健康局作出《行政處罰決定書》，明確李女士的耳部護(hù)理店涉嫌非法行醫(yī)。

對此，宜賓市翠屏區(qū)衛(wèi)生健康局黨組成員孫靜告訴中國之聲記者，執(zhí)法當(dāng)日，該店正在使用“小可視”內(nèi)窺鏡儀器對一顧客進(jìn)行檢查，檢查后制定“外用+口服+古方+穴位”治療方案，進(jìn)行云刀摩擦耳道等手法。上述行為屬于診療活動，而非大眾理解的一般性普通“采耳”行為。

《基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》規(guī)定，未取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證擅自執(zhí)業(yè)的，處違法所得五倍以上二十倍以下的罰款。事實上，該店違法所得為2000元，按照規(guī)定，不足1萬元按1萬元計算，也就是說當(dāng)?shù)貓?zhí)法部門有15萬元的自由裁量空間。

孫靜表示，四川省自由裁量規(guī)則明確三個裁量階梯。李女士涉案行為無從輕減輕，也無從重加重的情形，屬于按一般情形裁量。按一般情形在一萬元的5倍與20倍幅度的40%到70%進(jìn)行裁量，即11萬元至15.5萬元之間裁量。翠屏區(qū)衛(wèi)生執(zhí)法大隊對門店給予沒收違法所得2000元，并按裁量最低的40%處以11萬元罰款的行政處罰。

李女士逾期未繳納罰款，根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)加處罰款。孫靜表示，超期共168日，加處罰款11萬元后，李女士共計需繳納罰沒款22.2萬元。

2024年3月22日，宜賓市翠屏區(qū)衛(wèi)健局申請強(qiáng)制執(zhí)行案開庭審理，法官未當(dāng)庭宣布庭審結(jié)果。

專家：主觀惡性不大 社會危害程度較小

該案件應(yīng)當(dāng)可適用“首違不罰”原則

李女士的代理律師胡磊表示，法庭上，雙方爭議的焦點主要集中在法律適用和事實認(rèn)定問題上。雖然認(rèn)定2000元為非法所得，但也不應(yīng)該施加22萬元的處罰，而應(yīng)以教育為主，對其進(jìn)行行政處罰。

對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授孔祥穩(wěn)表示，當(dāng)?shù)貓?zhí)法部門的處罰依據(jù)是《基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》第九十九條。但是行政處罰還需要遵守《行政處罰法》的規(guī)定。“過罰相當(dāng)”是《行政處罰法》明確規(guī)定的一項基本原則，要求我們在設(shè)定和實施行政處罰時，必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。“通俗來說有多大錯，承擔(dān)多大的責(zé)任。”

《行政處罰法》第三十三條第一款規(guī)定，初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。孔祥穩(wěn)認(rèn)為，李女士違法行為持續(xù)時間不長且獲利不多，她的主觀惡性也不大，社會危害程度較小，該案件應(yīng)當(dāng)可以適用“首違不罰”原則。

對此，翠屏區(qū)衛(wèi)生健康局對中國之聲表示，根據(jù)《四川省衛(wèi)生健康領(lǐng)域輕微違法行為依法不予行政處罰事項清單(2023年版)》，李女士門店的非法行醫(yī)行為不在其列。

對于此類事件，國務(wù)院今年2月發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范和監(jiān)督罰款設(shè)定與實施的指導(dǎo)意見》，要求嚴(yán)格規(guī)范罰款實施，罰款決定要充分考慮社會公眾的切身感受，確保罰款決定符合法理，并考慮相關(guān)事理和情理。

孔祥穩(wěn)表示，執(zhí)法機(jī)關(guān)要確保做到“過罰相當(dāng)，法理相容”。在上位法的框架下，去進(jìn)一步明確從輕、減輕處罰和不予處罰的具體使用情形，通過從輕、減輕處罰、不予處罰這樣的制度，對罰款實現(xiàn)有效調(diào)節(jié)，實現(xiàn)個案的正義。